对于该问题,二审法院湖北高院在引用《彩石案答复》的基础上认为,执行分配方案中的购房款优先权应比照《执行异议和复议规定》第29之规定来处理 。本案中,案涉13户的购房人属于特殊消费群体(注:案涉业主系低收入家庭且无房或现住房面积低于市、县人民政府规定的住房困难标准),且其购房款均有生效法律文书确认 。案涉13户购房款与一般债权相比,应当优先受偿 。
(二)某破产债权确认纠纷中,桂林中院、贵州高院、最高法院确认,即使业主不符合“在法院查封前签订合法有效的商品房买卖合同”以及“已支付价款超过合同约定总价款的50%”的条件,其购房款返还请求权也具有优先性
在(2021)最高法民申1389号(裁判日期:2021.03.25)案中[9],周鹏与金穗公司于2014年1月签订《内部认购申请书》,以约20万元认购房产 。合同签订后,周鹏向金穗公司交纳购房款约6万元(总房款的30%) 。2018年7月,桂林中院裁定受理了金穗公司的破产清算申请 。周鹏向管理人申报债权为购房款本金约6万元以及其他损失 。经管理人审核认定,案涉《内部认购申请书》因签订合同时金穗公司未取得商品房预售许可证而无效,另确认周鹏已交付的购房款本金约6万元为优先债权,其他损失为普通债权 。另外,长城资产广西分公司向管理人申报债权本金约2400万元 。经管理人审核确认,长城资产广西分公司在抵押物金穗公司某土地使用权的变卖款范围内为优先债权 。
长城资产广西分公司就周鹏的债权性质向管理人提出异议,认为周鹏的购房款本金不应在案涉土地处置所得款项中享有优先权 。经管理人复审,维持了此前的审核意见 。随后,长城资产广西分公司向桂林中院提起诉讼,请求确认周鹏对金穗公司享有的购房债权本金约6万元为普通债权,即不属于优先债权 。
在一审、二审及再审中,长城资产广西分公司所提出的理由可概括为:(1)本案情形不符合《执行异议复议规定》第29条规定的情形:第一,案涉购房合同无效,且《内部认购申请书》并非买卖合同 。第二,周鹏未证明其名下无其他用于居住的房屋 。第三,周鹏已支付价款并未超过合同约定总价款的50% 。(2)消费性购房款优先权只应适用于建筑物部分,而案涉抵押土地上并没有建设房屋,周鹏的购房款并未融入抵押物,针对抵押物的变卖价款,周鹏的购房款请求权不应优先于长城资产广西分公司的抵押权 。
一审桂林中院、二审贵州高院及再审最高法院均未支持长城资产广西分公司的请求 。其中,桂林中院认为,《执行异议复议规定》第29条应适用于执行程序,而不适用于破产程序 。广西高院认为,长城资产广西分公司关于享有购房优先权的购房者应仅限于符合《执行异议复议规定》第29条规定的消费者,是对该规定的误读 。此外,三级法院均认为:(1)案涉合同无效的过错在金惠公司而不在周鹏,周鹏不应承担不利的后果 。(2)周鹏购买的是居住用房,且长城资产广西分公司也未提供证据证明周鹏购买房屋是为了投资目的或者所购商品房并非唯一住房 。(3)即便周鹏支付购房款占已付购房款50%以下,为特别保护弱势购房户的生存权亦有必要赋予优先权 。(4)周鹏作为购房消费者享有的购房款返还请求权优先于长城资产广西分公司享有的抵押权予以受偿 。
综上,如业主能够争取获得优先权,其大概率将会获得受偿 。
陆
退一步,在业主没有争取获得优先权、没有获得金钱受偿,但业主首封标的房产的情况下,业主可考虑在执行程序中申请以物抵债的方式获得房屋所有权
(一)开发商因建设行为取得标的房屋所有权,且备案登记不产生物权变动效力,开发商仍享有标的房屋的所有权,业主有权保全该标的房屋
虽然题设情形下,业主购买的标的房屋还没有办理不动产初始登记,但开发商因其合法建造行为已经取得标的房屋所有权 。(《民法典》第231条)此外,商品房预售合同的备案登记并非《民法典》物权编规定的不动产物权变动的变更登记,办理备案登记并不能产生物权变动的法律效果,开发商仍然享有标的房屋的所有权 。因此,在以开发商为被告的案件中,业主有权申请保全标的房屋 。另外,如果业主能够首封标的房屋,其将有权在执行程序中处置标的房屋 。
(二)根据最高法院相关规定,法院在执行程序中可以处置未完成初始登记的标的房屋
根据《最高人民法院关于转发住房和城乡建设部〈关于无证房产依据协助执行文书办理产权登记有关问题的函〉的通知》第2条,法院在执行程序中可以“现状处置”不具备初始登记条件的房屋 。所谓“现状处置”,也即法院“处置前披露房屋不具备初始登记条件的现状,买受人或承受人按照房屋的权利现状取得房屋,后续的产权登记事项由买受人或承受人自行负责 。”另外,笔者经检索法院的拍卖记录发现,实践中确实存在法院拍卖未办理初始登记房屋的情况(见如下网页截图[10]) 。
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